公司法的五大基本制度

公司法的五大基本制度（一）公司資本

、公司注冊資本的涵義

（）有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)依法登記的全體股東認繳的出資額。

（）股份公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立，注冊資本為依法登記的全體發(fā)起人認購的股本總額；

（）股份公司采取募集設(shè)立方式設(shè)立，注冊資本為在登記機關(guān)依法登記的實收股本總額。

、股東出資

（）出資限額

①最低限額：萬（普通有限公司）萬（一人公司）萬（股份公司）萬（上市公司）。

②首次出資額：

a.有限責任公司：首次出資額≥%≥最低限額。

b.發(fā)起設(shè)立的股份公司：全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的%。

③發(fā)起人認購股份比例：以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的%。

（）出資內(nèi)容

①出資方式：貨賓資/非貨賓資

②不允許出資的內(nèi)容：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商業(yè)信譽、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)置擔保的財產(chǎn)。

③貨賓資最低限額：全體股東的貨賓資金額不得低于公司注冊資本的%。

（）出資期限

①分期繳納：一般有限公司、發(fā)起設(shè)立的股份公司。注冊資本可以分期、分批繳納。首次出資外，其余兩內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五內(nèi)繳足。法律例外規(guī)定除外。

②一次繳清的情況：一人公司、募集設(shè)立的股份公司、保險公司、證券公司、商業(yè)銀行。

、資本變動

①增資與減資在公司中是特別決議事項：股東會或股東大會/以上表決權(quán)通過。

②對公司增加注冊資本實行股東自治。

③對公司減少注冊資本則實行嚴格的限制：公司減少注冊資本的程序（f）：a.必須經(jīng)股東（大）會特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。b.必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。c.公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。d.債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。e.辦理減資登記手續(xù)，自登記之日起減資生效。

、出資瑕疵的法律責任

種情況：不出資或出資不足

①公司成立之前補足+違約

?有限公司：股東不按照法律規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任（按規(guī)定出資是指：股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨賓資的，應(yīng)當將貨賓資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)）。f

?股份公司：股東不按照法律規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔違約責任（按規(guī)定出資是指：發(fā)起人應(yīng)當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)）。f

②公司成立后違約+補足+連帶（此時違約責任是在公司成立之前產(chǎn)生的）

?股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。f，

公司法的五大基本制度

種情況：虛假出資違約+補足+連帶責任（此時違約責任是在公司成立之前產(chǎn)生的）

①有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)非貨賓資實際價額顯著低于公司章程定價額的，應(yīng)由交付該出資的股東補足差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。f

②股份公司成立后，股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。f

種情況：股東間替代出資的法律責任

①股東間替代（墊付、代繳等等）出資的，相應(yīng)的權(quán)利和責任都由被替代人承擔，股東之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

②權(quán)利由被替代人承擔：甲乙二人設(shè)立公司，分別認繳萬、萬，但乙請求甲代為出資，甲代姻資后，甲的出資額度仍然是萬，甲代出的萬構(gòu)成甲乙之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

③責任由被替代人承擔：甲乙二人設(shè)立公司，分別認繳萬、萬，但乙請求甲代為出資，甲代姻資后，后發(fā)現(xiàn)甲代出的萬汽車僅僅價值萬，則因甲的虛假出資而導(dǎo)致公司注冊資本不實即欠繳萬的責任由倚擔。此時，甲乙在萬范圍內(nèi)產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。萬欠繳資本由乙補繳，甲承擔連帶責任。

種情況：抽逃出資追回

?抽逃出資是指在公司驗資注冊后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的的一種欺詐性違法行為。

?法律責任：公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。f

?追回是一種形象的概括，它的特殊意義在于：當公司對外償債或者清算、破產(chǎn)時，抽逃出資者必須在抽逃資金額度內(nèi)對公司債務(wù)承擔連帶責任。

*例題：比如甲乙丙三人各出資萬設(shè)立一個有限公司，甲在公司成立后不久即暗中將萬資金轉(zhuǎn)移到其他賬戶，其后公司經(jīng)營不善，清算后尚有萬債務(wù)不能償還。則（）乙丙在各自出資范圍內(nèi)、以公司的現(xiàn)有財產(chǎn)承擔清償責任。（）而對于甲來說，應(yīng)當將甲的萬出資追回，其實也就是要求甲在萬的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔連帶責任。

種情況：出資責任與公司對外償債的資產(chǎn)范圍

①股東都完成出資的，公司償債范圍為公司資產(chǎn)現(xiàn)狀；

②股東沒有完成出資的，公司償債范圍為資產(chǎn)現(xiàn)狀+未出資額。

（二）股東權(quán)利及其保護

、收益分配權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)、參與管理權(quán)

、知情權(quán)：①有限公司股東查閱權(quán)、復(fù)制權(quán)：章程、三會決議、財會報告。和書面請求查閱公司會計帳簿（公司可在提出請求之日起日內(nèi)書面拒絕，股東則可向法院請求）；②股份公司股東查閱權(quán)：章程、股東名冊、公司債券存根、三會決議、財會報告。

、股東訴權(quán)

（）股東代表訴訟制度（注意起訴名義、兩大公司的不同）

a．董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事（會）或董事會（執(zhí)行董事）向人民法院提起訴訟。，

公司法的五大基本制度

b．監(jiān)事（會）或董事會（執(zhí)行董事）收到前款規(guī)定的股東書面請求后：a.拒絕提起訴訟，或者b.自收到請求之日起日內(nèi)未提起訴訟，或者c.情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

c．他人侵犯公司合法權(quán)益給公司造成損失的，上述股東可依照前述規(guī)定向法院提起訴訟。

（）股東直接訴訟：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定，損害股東利益的，股東可向法院提起訴訟。

（）股東撤銷決議訴訟

a.公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

b.股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起日內(nèi)，請求人民法院撤銷。人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔保。（只有這一種訴權(quán)可能引發(fā)股東擔保）

（）其他訴權(quán)：司法強制解散公司之訴、股權(quán)回購請求之訴、會計帳簿查閱請求之訴、公司人格否認之訴。

（三）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格和義務(wù)

.（消極）任職資格：有下列情形之一的，不得擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員：（f）

（）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五；

（）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三；

（）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三；

（）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

．董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司的忠實、勤勉義務(wù)（f、、）

（）董事、監(jiān)事、高管不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

（）董事、高級管理人員不得有下列行為：

①挪用公司資金；②將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；③違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；④違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；⑤未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；⑥接受他人與公司交易的傭金歸為己有；⑦擅自披露公司秘密；⑧違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

?董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。

（）董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。

（四）公司合并、分立

.公司合并與分立的方式（f）

（）吸收合并：a+b=a；（）新設(shè)合并：a+b=c；

（）派生分立（存續(xù)分立）：a=a＋b；（）新設(shè)分立：a=b+c；，

公司法的五大基本制度

.公司合并與分立的程序：（f、）

（）公司合并，應(yīng)當①由合并各方簽訂合并協(xié)議，②股東（大）會決議，③并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。④公司應(yīng)當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。⑤辦理登記。

（）公司分立：①由股東會決議，②應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。③公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。④辦理登記。

.公司合并與分立的債權(quán)、債務(wù)承擔（f、）

（）公司合并：合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。

（）公司分立：公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

（五）公司解散和清算

．公司解散

（）一般情況下公司解散的原因（f、）：①公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；②股東會或股東大會決議解散；③因公司合并或分立需要解散；④依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或被撤銷；⑤因股東提起強制解散之訴而解散。

（）公司僵局的解決途徑司法解散制度（f），公司僵局解散公司的條件：

①單獨或合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東向法院提出請求；

②經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的。

．公司的清算：除公司合并、分立豁免清算外，其他公司解散的情形都需清算。

（）清算組的組成：在解散事由出現(xiàn)之日起日內(nèi)成立清算組。

?自行清算：有限責任公司的清算組由股東組成。股份公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。

?司法清算：逾期不成立清算組進行清算的，雖然成立清算組但故意拖延的，違法清算可能嚴重損害債權(quán)人與股東利益的，債權(quán)人可申請法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。債權(quán)人未申請的，公司股東可以申請法院指定清算組。

（）通知與公告義務(wù)：清算組應(yīng)當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。f

?必記考點：①減少注冊資本的限定程序是：日內(nèi)通知日內(nèi)公告或日內(nèi)要求清償或擔保。②合并：日內(nèi)通知日內(nèi)公告或日內(nèi)要求清償或擔保。③分立：日內(nèi)通知日內(nèi)公告。④解散清算時的限定程序是：日內(nèi)通知日內(nèi)公告或日內(nèi)申報債權(quán)。

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